Artikel 1. | Definities
De in deze Algemene voorwaarden met hoofdletter geschreven begrippen, in zowel enkelvoud als meervoud, worden gedefinieerd als volgt:
Algemene voorwaarden: de onderhavige algemene voorwaarden, die gehanteerd worden door Hibernis;
AVG: de Verordening (EU) 2016/679 van het Europees Parlement en de Raad van 27 april 2016 betreffende de bescherming van natuurlijke personen in verband met de Verwerking van Persoonsgegevens en betreffende het vrije verkeer van die gegevens en tot intrekking van Richtlijn 95/46/EG (algemene verordening gegevensbescherming);
Consultancy: een Dienst die door Hibernis aan wederpartij geleverd kan worden ter verschaffing van adviezen en expertise op nader overeen te komen gebieden, zoals implementatie van software, project management en data-gedreven bedrijfsvoering;
Defect: een onderdeel van de Programmatuur waarvan door Hibernis, eventueel op aangeven van wederpartij, is vastgesteld dat het niet werkt conform de Overeenkomst;
Diensten: alle diensten die in opdracht van wederpartij door Hibernis ten behoeve van wederpartij of een door Hibernis aangewezen derde worden verricht;
Hibernis: de besloten vennootschap Hibernis B.V., statutair gevestigd en kantoorhoudende te 7102 DV Winterswijk, Koningsweg 32, ingeschreven bij de Kamer van Koophandel onder nummer 64820602.
Maatwerk: Programmatuur, waaronder software, applicaties, tools of modules die op verzoek van wederpartij door Hibernis worden of zijn ontwikkeld;
Offerte: Het voorstel van Hibernis aan wederpartij voor de ter beschikking stelling van de Programmatuur en het leveren van Diensten en/of Producten;
Overeenkomst: de overeenkomst tussen Hibernis en wederpartij, waarop deze Algemene voorwaarden van toepassing zijn en waar ze een deel van uitmaken;
Partijen: Hibernis en wederpartij gezamenlijk;
Producten: alle door Hibernis te leveren zaken zoals hardware, onder meer in het kader van slimme apparatuur, alsook Programmatuur;
Programmatuur: het geheel van software- en eventuele hardwarecomponenten die Hibernis ontwikkelt, in licentie geeft, aanbiedt of anderszins ter beschikking stelt aan derden, dan wel onderdeel zijn van door Hibernis te leveren Producten, daaronder uitdrukkelijk begrepen (toekomstige) aanpassingen, veranderingen, aanvullingen en vernieuwingen, alsmede toekomstige versies en (andere) ontwikkelingen en wijzigingen daarvan.
Verwerkersovereenkomst: een overeenkomst zoals bedoeld in artikel 28 lid 3 AVG.
Artikel 2. | Toepasselijkheid
Deze Algemene voorwaarden zijn van toepassing op alle aanbiedingen, Offertes, aanvragen, mededelingen, terbeschikkingstellingen, overeenkomsten en overige rechtsverhoudingen, waarbij Hibernis Diensten en/of Producten van welke aard en onder welke benaming dan ook aan wederpartij levert, aanbiedt en/of ter beschikking stelt.
De toepasselijkheid van inkoop- of andere (algemene) voorwaarden van de wederpartij wordt uitdrukkelijk van de hand gewezen.
Hibernis is gerechtigd deze Algemene voorwaarden eenzijdig te wijzigen. Hibernis zal de wijziging en/of nieuwe versie van de Algemene voorwaarden uiterlijk dertig (30) dagen voor de ingangsdatum van de wijziging en/of nieuwe versie van de Algemene voorwaarden aan wederpartij per e-mail toesturen. Indien wederpartij de wijziging en/of nieuwe versie van de Algemene voorwaarden niet wenst te accepteren, kan wederpartij dat tot uiterlijk veertien (14) dagen voor de ingangsdatum aan Hibernis schriftelijk bekendmaken. Hibernis is vervolgens gerechtigd de Overeenkomst op te zeggen per ingangsdatum van de wijziging en/of nieuwe versie van de Algemene voorwaarden zonder dat Hibernis tot enige schadevergoeding of anderszins gehouden is. Indien Hibernis geen reactie van wederpartij ontvangt of de reactie niet binnen de gestelde termijn ontvangt, dan geldt de wijziging en/of nieuwe Versie van de Algemene voorwaarden als geaccepteerd door wederpartij.
Afwijkingen van en aanvullingen op deze Algemene voorwaarden gelden slechts als deze uitdrukkelijk schriftelijk door de directie van Hibernis zijn overeengekomen.
Wanneer een bepaling in deze Algemene Voorwaarden in strijd is met een bepaling in de Overeenkomst, gaat de bepaling in de Overeenkomst voor.
Indien enige bepaling van deze Algemene voorwaarden dan wel van de Overeenkomst nietig is of vernietigd wordt, blijven de overige bepalingen van de Algemene voorwaarden dan wel de Overeenkomst onverminderd van kracht.
Artikel 3. | Aanbiedingen
Alle aanbiedingen en andere uitingen van Hibernis, waaronder in ieder geval begrepen de in de publicaties en Offertes van Hibernis voorkomende gegevens, zijn vrijblijvend en herroepelijk, zelfs indien deze aanbieding een termijn bevat.
Wederpartij staat in voor de juistheid en volledigheid van de door of namens hem aan Hibernis verstrekte gegevens waarop Hibernis zijn aanbieding heeft gebaseerd, met uitzondering van evidente typefouten. Eventueel meerwerk, die verband houdt met en/of het gevolg is van de hier bedoelde onjuiste gegevensverstrekking, wordt bij wederpartij in rekening gebracht volgens de op dat moment gangbare tarieven van Hibernis.
Na aanvaarding heeft Hibernis het recht om binnen twee (2) werkdagen na ontvangst van de aanvaarding door wederpartij de Offerte te herroepen.
Alle in de aanbieding vermelde termijnen betreffende Hibernis zijn door Partijen slechts te beschouwen als streeftermijnen, binden Hibernis niet en hebben steeds een indicatief karakter.
Alle in de aanbieding vermelde termijnen betreffende de wederpartij zijn door Partijen te beschouwen als fatale termijnen.
Artikel 4. | Totstandkoming, inhoud en uitvoering van de Overeenkomst
Een Overeenkomst komt eerst tot stand wanneer de door wederpartij aanvaardde Offerte door de rechtsgeldig vertegenwoordiger van Hibernis wordt bevestigd.
De inhoud van de Overeenkomst kan slechts gewijzigd en/of aangevuld worden, mits Partijen dit schriftelijk overeenkomen.
De Overeenkomst wordt aangegaan voor onbepaalde tijd, tenzij schriftelijk anders wordt overeengekomen.
Hibernis is niet gebonden aan mededelingen, aanbiedingen, afspraken of andere uitingen van ondergeschikten van Hibernis, tenzij deze schriftelijk door de rechtsgeldig vertegenwoordiger van Hibernis wordt bevestigd. Als ondergeschikten van Hibernis zijn in dit verband te beschouwen alle medewerken en werknemers, niet zijnde de rechtsgeldig vertegenwoordiger van Hibernis.
Hibernis is gerechtigd om bij de uitvoering van de Overeenkomst derden in te schakelen.
Artikel 5. | Prijs en betaling
Alle prijzen zijn exclusief omzetbelasting (btw) en andere heffingen welke van overheidswege worden opgelegd. Alle door Hibernis kenbaar gemaakte prijzen zijn in euro’s en wederpartij dient in euro’s te betalen.
Andere met de terbeschikkingstelling en/of ingebruikname van de Programmatuur of Producten samenhangende kosten, waaronder begrepen installatiekosten en onderhoudskosten, zijn slechts in de overeengekomen prijs inbegrepen indien en voor zover dit schriftelijk tussen Partijen is overeengekomen.
Eventuele kosten wegens meerwerk, die verhouden houden met en/of het gevolg zijn van onjuiste gegevensverstrekking zoals bedoeld in artikel 3 lid 2 van deze Algemene voorwaarden, zijn nooit in de overeengekomen prijs inbegrepen en worden bij wederpartij in rekening gebracht op basis van op dat moment gangbare tarieven van Hibernis.
Hibernis is te allen tijde gerechtigd de prijzen zonder voorafgaande kennisgeving aan wederpartij aan te passen. Hibernis zal deze prijswijziging zo spoedig mogelijk gespecificeerd ter kennis van wederpartij brengen.
Het in het vierde lid van dit artikel bepaalde geldt eveneens als de prijswijziging optreedt bij een (toe)leverancier van Hibernis, waardoor deze zijn prijs ten opzichte van Hibernis aanpast.
De betaling dient, zonder aftrek, korting of verrekening te geschieden binnen veertien (14) dagen na de factuurdatum ten kantore van Hibernis of aan een door haar aan te wijzen derde.
Met betrekking tot de door Hibernis verrichte prestaties en de daarvoor door wederpartij verschuldigde bedragen leveren de gegevens uit de administratie van Hibernis volledig bewijs op, onverminderd het recht van wederpartij tot het leveren van tegenbewijs.
Betaalt wederpartij de verschuldigde bedragen niet of niet tijdig, dan is wederpartij, zonder dat een aanmaning of ingebrekestelling nodig is, vanaf de vervaldag over het openstaande bedrag een vertragingsrente verschuldigd van 1.5% (anderhalf procent) per maand over het gehele factuurbedrag. Blijft wederpartij na aanmaning of ingebrekestelling nalatig de vordering te voldoen, dan kan Hibernis de vordering uit handen geven en is wederpartij naast het dan verschuldigde totale bedrag ook gehouden tot vergoeding van alle redelijke gerechtelijke en buitengerechtelijke kosten.
Hibernis is gerechtigd haar aanspraken op betaling van vergoedingen aan een derde te verkopen, over te dragen of te verpanden.
Artikel 6. | Vertrouwelijkheid
Hibernis en wederpartij dragen er zorg voor dat alle van de andere partij ontvangen gegevens – waaronder in ieder geval begrepen informatie betreffende de door Hibernis geleverde Diensten en Producten, werkwijzen, gehanteerde prijzen, kortingen en voorwaarden – waarvan men weet of redelijkerwijs behoort te weten dat deze van vertrouwelijke aard zijn, geheim blijven. Gegevens worden in ieder geval als vertrouwelijk beschouwd indien deze door één der Partijen als zodanig zijn aangeduid.
Dit verbod geldt niet indien en voor zover verstrekking van de desbetreffende gegevens aan een derde noodzakelijk is ingevolge een rechterlijke uitspraak, een wettelijk voorschrift, op basis van een wettelijk gegeven bevel van een overheidsinstantie of voor de goede uitvoering van de Overeenkomst. De partij die vertrouwelijke gegevens ontvangt, zal deze slechts gebruiken voor het doel waarvoor deze verstrekt zijn.
Artikel 7. | Privacy- en gegevensverwerking
Hibernis en wederpartij zullen schriftelijk met elkaar nadere afspraken maken omtrent hun wederzijdse verantwoordelijkheden en verplichtingen uit hoofde van de AVG. Hibernis stelt hiertoe een Verwerkersovereenkomst ter beschikking aan wederpartij.
Artikel 8. | Beveiliging, back-up en Service Level Agreement
Indien Hibernis op grond van de Overeenkomst gehouden is tot het voorzien in een vorm van informatiebeveiliging, zal die beveiliging beantwoorden aan de tussen Partijen schriftelijk overeengekomen specificaties betreffende beveiliging.
Indien de dienstverlening aan wederpartij op grond van de Overeenkomst het maken van back-ups van gegevens van wederpartij omvat, zal Hibernis met inachtneming van de schriftelijk overeengekomen periodes, en bij gebreke daarvan dagelijks, een volledige back-up maken van de bij hem in bezit zijnde gegevens van wederpartij. Bij gebreke van afspraken over de bewaartermijn bewaart Hibernis de back-up gedurende de bij Hibernis gebruikelijke termijn. Hibernis zal de back-up zorgvuldig als een goed huisvader bewaren. Hibernis is gerechtigd het maken van de back-up door een derde te laten uitvoeren.
Wederpartij zelf blijft verantwoordelijk voor nakoming van alle voor hem geldende wettelijke administratie- en bewaarverplichtingen.
Eventuele afspraken betreffende een serviceniveau worden slechts schriftelijk uitdrukkelijk overeengekomen. Wederpartij zal Hibernis steeds onverwijld informeren omtrent alle omstandigheden die van invloed zijn of kunnen zijn op het serviceniveau en de beschikbaarheid. Indien sprake is van de hier bedoelde afspraken zal Hibernis hiertoe een SLA ter beschikking aan wederpartij.
Indien afspraken over een serviceniveau zijn gemaakt, dan wordt de beschikbaarheid van de Programmatuur, systemen en gerelateerde diensten steeds zodanig gemeten dat de vooraf door Hibernis aangekondigde buitengebruikstelling wegens preventief, correctief of adaptief onderhoud of andere vormen van service, alsmede omstandigheden die buiten de invloedssfeer van Hibernis zijn gelegen, buiten beschouwing worden gelaten. Behoudens door wederpartij te leveren tegenbewijs zal de door Hibernis gemeten beschikbaarheid als volledig bewijs gelden.
Artikel 9. | Consultancy
Indien Hibernis op grond van de Overeenkomst gehouden is tot het verrichten van Consultancy, zal deze Consultancy beantwoorden aan de tussen Partijen schriftelijk overeengekomen specificaties, waaronder onder andere begrepen de duur, kosten en de rapportageverplichtingen van Hibernis.
Hibernis zal de Consultancy geheel zelfstandig, naar eigen inzicht en niet onder toezicht en leiding van wederpartij uitvoeren. Hibernis is niet gebonden aan een doorlooptijd van de opdracht tot Consultancy.
De Consultancy wordt uitsluitend verricht op de gebruikelijke werkdagen en -tijden van Hibernis.
Het gebruik van een door Hibernis afgegeven consultancyrapport is steeds voor risico van wederpartij. De bewijslast dat (de wijze van) Consultancy niet voldoet aan hetgeen schriftelijk is overeengekomen of aan hetgeen van een redelijk handelend en bekwaam leverancier mag worden verwacht, berust geheel bij wederpartij, onverminderd het recht van Hibernis om met alle middelen tegenbewijs te leveren.
Zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van Hibernis is wederpartij niet gerechtigd een mededeling aan een derde te doen over de werkwijze, de methoden en technieken van Hibernis en/of de inhoud van de adviezen of rapporten van Hibernis. Wederpartij zal de adviezen en rapportages van Hibernis niet aan een derde verstrekken of anderszins openbaar maken.
Hibernis zal wederpartij op de schriftelijk overeengekomen wijze periodiek informeren over de uitvoering van de Consultancy. Wederpartij zal Hibernis schriftelijk op voorhand omstandigheden melden die voor Hibernis (kunnen) zijn in het kader van de Consultancy, zoals de wijze van rapporteren, de vraagpunten waarvoor wederpartij aandacht wenst, prioriteitenstelling van wederpartij, beschikbaarheid van middelen en personeel van wederpartij en bijzondere of voor Hibernis mogelijk niet bekende feiten of omstandigheden. Wederpartij zal zorg dragen voor de verdere verspreiding en kennisneming van de door Hibernis verstrekte inlichtingen binnen de organisatie van wederpartij en deze inlichtingen mede op basis daarvan beoordelen en Hibernis hiervan op de hoogte stellen.
Bij gebreke van uitdrukkelijk overeengekomen betalingsverplichtingen zijn alle vergoedingen die betrekking hebben op door Hibernis verleende Consultancy als bedoeld in dit artikel per kalendermaand achteraf verschuldigd.
Artikel 10. | Ontwikkeling Maatwerk
Indien Hibernis op grond van de Overeenkomst gehouden is tot het ontwikkelen van Maatwerk, zal dit plaatsvinden op basis van een overeenkomst van opdracht, in welke overeenkomst schriftelijk het te ontwikkelen Maatwerk zal worden gespecificeerd en op welke wijze de ontwikkeling en de terbeschikkingstelling van het Maatwerk zal geschieden, waaronder onder meer inbegrepen de installatie en configuratie zoals eveneens staat vermeld in artikel 14 lid 2 van deze Algemene voorwaarden.
Hibernis zal het Maatwerk met zorg ontwikkelen, één en ander met inachtneming van hetgeen schriftelijk wordt overeengekomen. De werkzaamheden vinden in principe plaats binnen de gebruikelijke werktijden van en ten kantore van Hibernis, tenzij schriftelijk anders wordt overeengekomen.
Indien Partijen overeenkomen dat Hibernis naast de ontwikkeling van Maatwerk tevens opleiding, onderhoud en/of ondersteuning ten aanzien van het Maatwerk verleent en/of door Hibernis tevens een domeinnaam wordt aangevraagd, kan Hibernis verlangen dat wederpartij daarvoor een aparte schriftelijke overeenkomst aangaat. Deze werkzaamheden worden apart tegen in die overeenkomst te bepalen tarieven van Hibernis in rekening gebracht.
Artikel 11. | Opschorting
Indien wederpartij niet aan alle uit de Overeenkomst verschuldigde betalingen voldoet, heeft Hibernis het recht om haar verplichtingen uit hoofde van de Overeenkomst en deze Algemene voorwaarden op te schorten totdat volledig aan de verplichtingen uit de Overeenkomst is voldaan.
Indien wederpartij gegevens, inlichtingen, ontwerpen of specificaties, die voor Hibernis kenbare onjuistheden bevatten, verstrekt aan Hibernis, zoals bedoeld in artikel 14 lid 2 van deze Algemene voorwaarden, heeft Hibernis het recht om haar verplichtingen uit hoofde van de Overeenkomst en deze Algemene voorwaarden op te schorten totdat Hibernis de installatie en configuratie van de Programmatuur en Producten, zonder belemmering vanwege ontbrekende of onjuiste informatie, kan uitvoeren.
Indien sprake is van onjuiste gegevensverstrekking door de wederpartij als bedoeld in artikel 3 lid 2 van deze Algemene voorwaarden, heeft Hibernis het recht haar werkzaamheden uit hoofde van de Overeenkomst en deze Algemene voorwaarden op te schorten.
Artikel 12. | Risico-overgang
Het risico van verlies, diefstal, verduistering of beschadiging van Producten en overige zaken, gegevens (waaronder begrepen: gebruikersnamen, codes en wachtwoorden), documenten, databestanden die in het kader van de uitvoering van de Overeenkomst worden vervaardigd voor, geleverd aan of gebruikt door wederpartij, gaat over op wederpartij op het moment waarop deze in de feitelijke beschikkingsmacht van wederpartij of een hulppersoon van wederpartij zijn gebracht.
Wederpartij dient zich tegen het in het eerste lid van dit artikel vermeld risico deugdelijk te verzekeren.
Hibernis is gerechtigd vóór de terbeschikkingstelling van de Producten en overige zaken, gegevens, documenten en databestanden als bedoeld in lid 1 van dit artikel, waarvan zij zich ingevolge deze voorwaarden het eigendom heeft voorbehouden, van wederpartij bewijs te verlangen van de in het tweede lid van dit artikel bedoelde verzekering.
Artikel 13. | Intellectuele eigendom
Alle rechten van intellectuele eigendom op de op grond van de Overeenkomst aan wederpartij ter beschikking gestelde Programmatuur, Maatwerk, AI-modellen (resultaten van) Diensten, en Producten, waaronder websites, databestanden, databanken, apparatuur, tekeningen, berekeningen, modellen, ontwerpen, analyses evenals voorbereidend materiaal daarvan en documentatie, berusten uitsluitend bij Hibernis. Wederpartij verkrijgt uitsluitend de gebruiksrechten die bij de schriftelijk tussen Partijen gesloten (licentie)overeenkomst en dwingendrechtelijk in de wet uitdrukkelijk zijn toegekend. Een aan wederpartij toekomend recht tot gebruik is tijdelijk, niet-exclusief, niet-overdraagbaar, niet-verpandbaar en niet sub-licentieerbaar.Overdracht van bij Hibernis berustende rechten van intellectuele eigendom kan slechts geschieden middels een daartoe strekkende akte. Indien van een dergelijke overdracht sprake is, tast dit het recht of de mogelijkheid van Hibernis niet aan om de eraan ten grondslag liggende onderdelen, ontwerpen, algoritmen, documentatie, werken, protocollen, standaarden en dergelijke, zonder enige beperking voor andere doeleinden te gebruiken en/of te exploiteren, hetzij voor zichzelf hetzij voor derden. Hibernis heeft tevens het recht de algemene beginselen, ideeën en programmeertalen welke gebruikt zijn voor het vervaardigen dan wel aan de ontwikkeling ten grondslag liggen, van enig werk zonder enige beperking voor andere doeleinden te gebruiken en/of te exploiteren voor zichzelf hetzij voor derden.
Indien er op grond van de Overeenkomst Maatwerk wordt ontwikkeld door Hibernis, zullen alle intellectuele eigendomsrechten, waaronder in ieder geval auteursrechten en databankrechten, bij Hibernis berusten. Hibernis is verder gerechtigd het Maatwerk als (standaard)product aan andere licentienemers ter beschikking te stellen, al dan niet als (vast) onderdeel van de Programmatuur.
Wederpartij verplicht zich om, voor zover nodig voor het gebruik van de Programmatuur en Producten, te beschikken over geldige en afdoende licenties van software van derden.
Hibernis vrijwaart wederpartij tegen elke aanspraak, die het gevolg is van vorderingen door derden tegen wederpartij ingesteld, ter zake van inbreuk of vermeende inbreuk op een in de Benelux geldend auteursrecht, veroorzaakt door Hibernis in de ontwikkelde Programmatuur en bijbehorende documentatie, onder de voorwaarde dat wederpartij Hibernis onverwijld schriftelijk informeert over het bestaan en de inhoud van de aanspraak en de afhandeling van de zaak, waaronder het treffen van eventuele schikkingen, geheel overlaat aan Hibernis.
De in lid 5 van dit artikel bedoelde vrijwaring is niet van toepassing indien wederpartij, mondeling dan wel schriftelijk, rechten of feiten erkent, zich jegens de derde die de inbreuk stelt tot iets verplicht of met deze regelingen aangaat.
Indien een vordering is ingesteld, zoals bedoeld in lid 5 van dit artikel, of indien de mogelijkheid daartoe bestaat, kan Hibernis de aan wederpartij terbeschikkinggestelde Programmatuur vervangen of zodanig wijzigen als Hibernis dat nodig acht, zonder (verdere) voorafgaande instemming van wederpartij.
Artikel 14. | Verplichtingen Hibernis
Hibernis zal zich naar beste kunnen inspannen Diensten met zorg uit te voeren en Producten met zorg te leveren, in voorkomend geval overeenkomstig de met wederpartij schriftelijk vastgelegde afspraken en procedures. Alle Diensten en Producten van Hibernis worden uitgevoerd en geleverd op basis van een inspanningsverbintenis, tenzij en voor zover in de Overeenkomst Hibernis schriftelijk en uitdrukkelijk een resultaat heeft toegezegd en het desbetreffende resultaat met voldoende bepaaldheid in de Overeenkomst is omschreven.
Hibernis zal met wederpartij nader schriftelijke afspraken maken over de installatie en configuratie van de Programmatuur en Producten.
Hibernis zal minimaal één en maximaal drie werknemers van wederpartij instructies geven over de inhoud en werking van de Programmatuur en Producten, behoudens Partijen schriftelijk anders overeenkomen.
Artikel 15. | Verplichtingen wederpartij
Wederpartij dient de terbeschikkinggestelde Programmatuur zo mogelijk terstond, doch uiterlijk 14 (veertien) dagen na terbeschikkingstelling, te (laten) testen en onderzoeken. Wederpartij dient daarbij na te (laten) gaan of het terbeschikkinggestelde voldoet aan de Overeenkomst. Indien uit het onderzoek blijkt dat de terbeschikkinggestelde Programmatuur niet aan de Overeenkomst voldoet, dient wederpartij dit onverwijld schriftelijk aan Hibernis te melden.
Wederpartij is gehouden de Programmatuur uitsluitend ten behoeve van zijn eigen bedrijf of organisatie gebruiken en zulks uitsluitend voor zover dat noodzakelijk is voor het door Hibernis beoogde gebruik. Het staat wederpartij niet vrij derden gebruik te laten maken van de door Hibernis verleende Programmatuur, tenzij schriftelijk uitdrukkelijk anders wordt overeengekomen.
Wederpartij dient te allen tijde Hibernis de gelegenheid te bieden een eventueel gebrek te herstellen.
Wederpartij is verplichting de door Hibernis geleden schade, waaronder gemaakte kosten, winstderving en renteverlies, te vergoeden, indien deze schade het gevolg is van wijziging en/of beëindiging van de Overeenkomst ongeacht de reden hiervoor behoudens overmacht.
Wederpartij zal rechten en verplichtingen die hij op grond van een Overeenkomst heeft nimmer aan een derde verkopen, overdragen of verpanden, tenzij schriftelijk uitdrukkelijk anders wordt overeengekomen.
Artikel 16. | Informatie- en overige medewerkingsverplichtingen
Partijen erkennen dat het welslagen van werkzaamheden op het gebied van informatie- en communicatietechnologie afhankelijk is van een juiste en tijdige onderlinge samenwerking. Partijen zullen steeds tijdig alle redelijke medewerking verlenen.
Wederpartij staat in voor de juistheid en volledigheid van de door of namens hem aan Hibernis verstrekte gegevens, inlichtingen, ontwerpen en specificaties. Indien de door wederpartij verstrekte gegevens, inlichtingen, ontwerpen of specificaties voor Hibernis kenbare onjuistheden bevatten, zal Hibernis hierover navraag doen bij wederpartij. Hibernis heeft in dit geval het recht op haar werkzaamheden uit hoofde van de overeenkomst en deze Algemene voorwaarden tegen een nader te bepalen meerprijs uit te voeren.
Artikel 17. | Beëindiging van de Overeenkomst
Hibernis heeft het recht de Overeenkomst zonder nadere ingebrekestelling, zonder gerechtelijke tussenkomst en zonder dat hij is gehouden tot het voldoen van schadevergoeding, bij aangetekend schrijven met onmiddellijke ingang geheel of gedeeltelijk te beëindigen wanneer:
aan wederpartij voorlopige of definitieve surseance van betaling is verleend;
wederpartij in staat van faillissement is verklaard of diens faillissement wordt aangevraagd;
de onderneming van wederpartij wordt geliquideerd of beëindigd anders dan ten behoeve van reconstructie of samenvoeging van ondernemingen;
Hibernis heeft het recht de Overeenkomst te beëindigen indien wederpartij een of meerdere verplichtingen uit de Overeenkomst niet nakomt, nadat Hibernis wederpartij eerst schriftelijk een ingebrekestelling heeft gestuurd en een redelijke termijn heeft gegeven om alsnog die verplichting(en) na te komen, en wederpartij dit alsnog nalaat. De ingebrekestelling en redelijke termijn kunnen achterwege gelaten worden indien nakoming door wederpartij niet meer mogelijk is.
Onverminderd de haar verder toekomende rechten en bevoegdheden heeft Hibernis het recht de uitvoering van de Overeenkomst op te schorten of de Overeenkomst geheel of ten delen middels een schriftelijke verklaring te ontbinden, indien Hibernis door overmacht wordt verhinderd de (verplichtingen uit de) overeenkomt (tijdig) uit te voeren, zonder dat Hibernis tot enige schadevergoeding of anderszins gehouden is. Een en ander laat de verplichting van wederpartij om het reeds terbeschikkinggestelde en de reeds gemaakte kosten van Hibernis te vergoeden onverlet.
Verplichtingen die naar hun aard bestemd zijn om ook na beëindiging van de Overeenkomst voort te duren, blijven na beëindiging bestaan. Hibernis is gerechtigd te onderzoeken of wederpartij deze verplichtingen nakomt.
Hetgeen in dit artikel is bepaald, laat de andere mogelijkheden van ontbinding, opzegging en beëindiging, welke Partijen schriftelijk zijn overeengekomen, onverlet.
Artikel 18. | Garanties
Hibernis garandeert, gedurende een periode van één (1) maand na de eerste terbeschikkingstelling van de Programmatuur, de goede werking van door haar in licentie gegeven Programmatuur, in overeenstemming met de aan wederpartij schriftelijk verstrekte specificaties, eigenschappen en functies.
Hibernis garandeert, gedurende een periode van één (1) maand na de eerste terbeschikkingstelling van de Programmatuur, vervangende dienstverlening, indien sprake is van een aan Hibernis toe te rekenen tekortkoming in de dienstverlening en/of onderhoud. De in dit lid bedoelde vervangende dienstverlening zal in geen enkel geval de garantietermijnen uit dit artikel doen hernieuwen.
Buiten bovenstaande garanties garandeert Hibernis niet dat de door Hibernis aan wederpartij in licentie gegeven dan wel anderszins terbeschikkinggestelde Programmatuur zonder onderbreking of gebreken zal functioneren. Bovendien garandeert Hibernis niet dat de door haar ontwikkelde Programmatuur goed werkt in samenhang met alle soorten of nieuwe versies van webbrowsers en eventuele andere programmatuur. Hibernis staat er evenmin voor in dat de Programmatuur goed werkt in samenhang met alle soorten apparatuur.
Hibernis zal zich naar beste vermogen inspannen om Defecten in de Programmatuur binnen een redelijke termijn te herstellen indien en voor zover de desbetreffende Defecten door wederpartij gedetailleerd omschreven schriftelijk bij Hibernis zijn gemeld. Hibernis kan in voorkomend geval het herstel van de Defecten uitstellen totdat een nieuwe versie van de Programmatuur in gebruik wordt genomen. Hibernis is gerechtigd tijdelijke oplossingen dan wel programma-omwegen of probleem-vermijdende beperkingen in de Programmatuur aan te brengen. Hibernis is nimmer gehouden tot herstel van andere onvolkomenheden dan bedoeld in deze sub-bepaling. In het geval Hibernis bereid is herstelactiviteiten te verrichten ten aanzien van dergelijke andere onvolkomenheden, is Hibernis gerechtigd hiervoor een aparte vergoeding in rekening te brengen.
Bij de uitvoering van garantiewerkzaamheden bij wederpartij, zijn de door Hibernis aan wederpartij in rekening gebrachte reis- en verblijfkosten en reisuren ter koste van wederpartij.
Indien Hibernis zaken of gebruiksrechten middels een toeleverancier heeft betrokken, zijn uitsluitend de garantiebepalingen van de toeleverancier van toepassing. Hibernis zal wederpartij op diens eerste verzoek hierover informeren.
De in dit artikel opgenomen garanties gelden slechts wanneer wederpartij tijdig al zijn verplichtingen jegens Hibernis heeft voldaan. Verder zijn deze garanties niet van toepassing, indien
sprake is van onzorgvuldig of ondeskundig gebruik, bij ongelukken of onheil zoals brand- en waterschade, blikseminslag of stroomstoring;
Hibernis kan aantonen dat de gebreken aan andere oorzaken te wijten zijn dan ontwerpfouten;
het terbeschikkinggestelde door anderen dan door Hibernis is gewijzigd of onderhouden.
Artikel 19. | Aansprakelijkheid
De totale aansprakelijkheid van Hibernis wegens toerekenbare tekortkomingen in de nakoming van de Overeenkomst of op welke rechtsgrond dan ook, daaronder uitdrukkelijk begrepen iedere tekortkoming in de nakoming van een met wederpartij overeengekomen garantie- of vrijwaringsverplichting, is beperkt tot vergoeding van schade zoals in dit artikel uitgewerkt, tenzij Partijen schriftelijk anders zijn overeengekomen.
Directe schade is per gebeurtenis of per reeks samenhangende gebeurtenissen beperkt tot maximaal het bedrag van de door die overeenkomst bedongen prijs (excl. btw). Bij een duurovereenkomst met een looptijd van meer dan één jaar, wordt de voor die overeenkomst bedongen prijs gesteld op het totaal van de vergoedingen (excl. btw) bedongen voor één jaar. In geen geval zal de totale aansprakelijkheid van Hibernis voor directe schade, op welke rechtsgrond dan ook, echter meer dan honderdduizend euro (€ 100.000,-) bedragen.
Indirecte schade en/of gevolgschade, waaronder gederfde winst, gemiste besparingen, verminderde goodwill, schade door bedrijfsstagnatie, schade als gevolg van aanspraken van afnemers van wederpartij, schade verband houdende met het gebruik van door wederpartij aan Hibernis voorgeschreven zaken, materialen of programmatuur van derden en schade verband houdende met de inschakeling van door wederpartij aan Hibernis voorgeschreven toeleveranciers is uitgesloten. Eveneens is uitgesloten de aansprakelijkheid van Hibernis verband houdende met verminking, vernietiging of verlies van gegevens of documenten.
Hibernis is niet aansprakelijk voor enige schade veroorzaakt door of ten gevolge van het (verkeerd of onwettig) gebruik van de Programmatuur of Product door wederpartij, noch voor schade door fouten in de Programmatuur.
De beperking van aansprakelijkheid geldt niet indien er sprake is van opzet of bewuste roekeloosheid door Hibernis.
Voor zover (toe)leveranciers zich jegens Hibernis kunnen beroepen op bepalingen, welke een beperking of uitsluiting van de aansprakelijkheid jegens Hibernis inhouden, of op bepalingen welke zien op de vaststelling van rechtsfeiten, zoals de hoogte van de schadevergoeding, kan Hibernis zich jegens wederpartij op dezelfde bepalingen beroepen.
Voorwaarde voor het ontstaan van enig recht op schadevergoeding is steeds dat wederpartij de schade onverwijld, doch in elk geval binnen twee (2) maanden na het ontstaan daarvan, volledig en schriftelijk bij aangetekend schrijven bij Hibernis meldt.
Het bepaalde in dit artikel evenals alle andere beperkingen en uitsluitingen van aansprakelijk genoemd in deze Algemene voorwaarden gelden mede ten gunste van alle (rechts)personen waarvan Hibernis en diens toeleveranciers zich bij de uitvoering van de Overeenkomst bedient.
Artikel 20. | Overmacht
Geen van Partijen is gehouden tot het nakoming van enige verplichting, daaronder begrepen enge wettelijke en/of overeengekomen garantieverplichting, indien hij daartoe verhinderd is als gevolg van overmacht. Onder overmacht aan de zijde van Hibernis wordt onder meer verstaan: (i) overmacht van toeleveranciers van Hibernis, (ii) het niet naar behoren nakomen van verplichtingen van toeleveranciers die door wederpartij aan Hibernis zijn voorgeschreven, (iii) gebrekkigheid van zaken, apparatuur, programmatuur of materialen van derden waarvan het gebruik door wederpartij aan Hibernis is voorgeschreven, (iv) overheidsmaatregelen, (v) elektriciteitsstoring, (vi) storing van internet, datanetwerk- of telecommunicatiefaciliteiten, (vii) (cyber)crime, (cyber)vandalisme, oorlog of terrorisme en (viii) algemene vervoersproblemen.
Indien een overmachtsituatie langer dan negentig (90) dagen duurt of onomstotelijk vaststaat dat deze langer dan negentig (90) dagen zal voortduren, heeft elk der Partijen het recht om een tussen Partijen gesloten Overeenkomst schriftelijk bij aangetekend schrijven geheel of gedeeltelijk te ontbinden of de ontbinding ervan in rechte te vorderen. Hetgeen reeds op grond van de Overeenkomst gepresteerd is, wordt in dat geval naar verhouding afgerekend, zonder dat Partijen elkaar overigens iets verschuldigd zullen zijn. Dit recht vervalt na vier (4) weken na beëindiging van de overmacht.
Artikel 21. | Boetebeding
In de onderhavige Algemene voorwaarden zijn een aantal verplichtingen opgenomen voor wederpartij die dusdanig de kern zijn van en/of onlosmakelijk verbonden zijn met de kern van de Algemene voorwaarden, dat bij een gehele of gedeeltelijke schending ervan, wederpartij een boete verbeurt van vijftigduizend euro (€ 50.000,-) per schending jegens Hibernis.
De verplichtingen opgenomen in de volgende artikelen van de Algemene voorwaarden zijn bezwaard met een boete, zoals opgenomen in lid 1 van dit artikel: artikel 6 (Vertrouwelijkheid) en artikel 13 (Intellectuele eigendom).
De boetes voor schending van artikel 6 zijn direct opeisbaar nadat wederpartij via een aangetekend schrijven in gebreke is gesteld en niet binnen veertien (14) dagen het gebrek verholpen heeft.
De boetes voor schending van artikel 13 zijn opeisbaar zonder ingebrekestelling.
De boetes laten uitdrukkelijk onverlet het recht van Hibernis om nakoming, ontbinding of volledige schadevergoeding te vorderen.
Artikel 22. | Overige bepalingen
In de onderhavige Algemene voorwaarden zijn een aantal verplichtingen opgenomen voor wederpartij die dusdanig de kern zijn van en/of onlosmakelijk verbonden zijn met de kern van de Algemene voorwaarden, dat bij een gehele of gedeeltelijke schending ervan, wederpartij een boete verbeurt van vijftigduizend euro (€ 50.000,-) per schending jegens Hibernis.
De verplichtingen opgenomen in de volgende artikelen van de Algemene voorwaarden zijn bezwaard met een boete, zoals opgenomen in lid 1 van dit artikel: artikel 6 (Vertrouwelijkheid) en artikel 13 (Intellectuele eigendom).
De boetes voor schending van artikel 6 zijn direct opeisbaar nadat wederpartij via een aangetekend schrijven in gebreke is gesteld en niet binnen veertien (14) dagen het gebrek verholpen heeft.
De boetes voor schending van artikel 13 zijn opeisbaar zonder ingebrekestelling.
De boetes laten uitdrukkelijk onverlet het recht van Hibernis om nakoming, ontbinding of volledige schadevergoeding te vorderen.